法学界的四种学术性格 刘小冰 “去年今日此门中，人面桃花相映红；人面不知何处去，桃花依旧笑春风。”凡读书人，甚至可以说凡中国人，大多读过这首唐朝诗人崔护的《题都城南庄》。今天读起来，忽然觉得这实在是在描绘《监察法》（草案）征求意见过程中法学家的四种脸谱，是在描述法学界乃至整个学术界的四种学术性格： “去年今日此门中” 在法学界，这种学术性格的人占绝大多数。去年的今日，今年的今日，年年岁岁，岁岁年年，他们或者限于专业，或者限于能力，或者限于胆识，或者限于或者，总之，整个过程中，他们不发一言、不置一词，不知有汉，无论魏晋。 我当然希望他们真的是在皓首穷经，能够研究出“藏之名山、束之高阁，传诸后世”的不朽大作。“暗香留不住，多事是春风”。等到某一天，春风来了，他们就会香满乾坤，那些个鸿篇巨制就会推动社会更大的发展。但在当下，如果只是事不关己高高挂起，那就浪费了学识，浪费了机会。而且，那时，他们也只是分享，而没有贡献。 “人面桃花相映红” 在法学界，具备这种学术性格的绝对是少部分人。不管寒冬腊月，还是春风百里，他们总是出于公心、忧国忧民，忘我地为这个国家的公义奔走呼号。他们的这种学术性格展示的是他们“虽千万人吾往矣”的道德品质。 但这少部分人，往往是国民的脊梁。例如，草案征求意见后，沈岿教授率先要求进行合宪性审查；童之伟、秦前红教授等多次网络发声，提出了监察委应向人大报告工作等详尽的修改意见和建议；陈光中教授要求草案应写入“尊重和保障人权”，并增设律师介入制度等；韩大元教授要求明确《监察法》的宪法依据等。即使在马怀德教授发表《对监察法草案的七点看法》、对草案的态度有所改变后，秦前红教授、张志铭教授还作了更进一步的评论，认为“监委是‘监察机关’较之于‘政治机关’之说逻辑上能自圆，但并未释明监察权是混合性权力还是单一行政权或司法权性质，因而造成该种权力运作原则是首长制还是合议制的困扰”，指出“宪法是根本大法，修改宪法只能因为宪法自身的原因，不能将修改宪法的要求表达为是为了制定通过某个下位法的需要”。 我以为，他们的坚守唤起了许多人的觉醒、推动了社会的进步，他们的意见和建议与法治的要求具有高度的契合，一如前红教授那张喝了酒或/和不喝酒的脸：“人面桃花相映红”。 “人面不知何处去” 在法学界，这种学术性格的也是少部分人。但这部分人的能量很大，因为他们往往得到制度的支撑。 在整个征求意见过程中，这部分人完全是根据上意发表“学者独立的看法”。例如，监察委员会要不要修改宪法、要不要向人大报告工作，他们一会儿说“最终是否需要修改宪法，仍是一个值得讨论的问题。从近期看，在不修改宪法的情况下设立国家监察委员会亦是可行的”，一会儿又说“希望制定国家监察法时先修改宪法，修改完宪法之后再通过监察法”；一会儿说“监察委员会由人大产生，对人大负责，接受人大监督，但不一定要报告工作”，一会儿又说“应规定监察委员会向人大报告年度工作，而不仅是专项报告”。 学者的看法不可能一成不变，但变得太快、缺乏独立的人格、独立的见解，那就是另一回事了。用一位法学大家的话来说：“在有的人那里，监察体制改革论坛就是个生意平台，交出的是灵魂加原则......”。是的，正是他们，经典地诠释了“十有九人堪白眼，百无一用是书生”的古训。 也许，“只道花无十日红，此花无日不春风。”但十日后呢？我以为终究不会有好的结果，有章立凡先生《鸡年竹枝词》之“造机”一首为证：“弄权太过此能臣，雨露君恩降罪身。绞肉轮机亲打造，投机碎了造机人。”又有陈宝成先生《竹枝词·次章立凡先生韵》之“狗烹”一首继续为证：“心惊霹雳报秦城，原是赵门走狗烹。此去家山十万里，关河难改叹书生。” “桃花依旧笑春风” 笔者也就草案谈过自己的看法，形成文字的都是随笔。一篇叫《“监察官”的名称不科学》，认为这个名称与所倡导的国家性质相悖，与该法的另一个名称“监察专员”存在逻辑矛盾。还有一篇叫《监察立法不应是新时代的一瓶老陈酒》，认为草案中存在的许多问题，其根子乃是立法思路出了问题。在原有的旧制度已经显示基本失灵的情况下，草案似乎不是以“现代化”为基础和价值的制度创新，而是新时代的一瓶老陈酒！因此，草案应遵循以人民的权利制衡国家的权力、以社会的权力制衡国家的权力、以国家的权力制衡国家的权力、以法律的权力制衡国家的权力的基本原则。 因此，这种学术性格与上述三种的学术性格都有所不同：不如第一种出世，不如第二种入世，不如第三种风派。他们的典型特征是内心澎湃、终生逍遥，偶尔发声、不成系统。他们只是在单纯地享受这样一种文字表达的过程，用笔者以前说过的一句话来描述，那就是“说不说是我们的事儿，听不听是他们的事儿”，或者是“站在法律的刀口上聊天”！ 上述四种学术性格都有其存在的土壤，在这样一个不讲是非的时代，谈不上谁是谁非。只是法律草案向社会征求意见，无疑是民主立法的部分体现。作为法律人，还是要为法治的进步而不是退步贡献一点力量。毕竟，“残雪暗随冰笋滴，新春偷向柳梢归”！ 2017年11月22日星期三 致谢：感谢章立凡先生、陈宝成先生同意引用其大作，感谢张弛同学、尤永盛同学为笔者搜集资料！
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